Вопрос:

Облагаются ли взносами в Пенсионный фонд, Фонды социального и обязательного медицинского страхования вознаграждения членов Совета Директоров ?

Ответ:

Ввиду отсутствия четкого определения правового статуса отношений члена Совета Директоров и организации вопрос обложения взносами в Пенсионный фонд, Фонды социального и обязательного медицинского страхования вознаграждений членов Совета Директоров представляется спорным. Мы предлагаем свое мнение по этому вопросу.

1. Ст.11 ТК РФ – отношения Общества с членами Совета Директоров (СД) не трудовые, если не заключен трудовой договор (при этом не понятно, касается ли это условие только трудового договора на выполнение функций в СД или любого трудового договора).
2. Члены СД не относятся к лицам, указанным в последнем предложении п.1 ст.7 Закон «О взносах…», поскольку не упоминаются отдельно ни в одном из законов об обязательном страховании.
3. Поскольку деятельность СД относится к сфере осуществления деятельности коммерческих организаций, можно полагать возникающие отношения гражданско-правовыми (порождающими у их участников гражданские права и обязанности, в данном случае права в отношении регулирования коммерческой деятельности организации).
4. В силу ст.8 ГК РФ, гражданские права возникают; из договоров (пп.1 п.1), а так же в следствие иных действий граждан и юридических лиц (пп.8 п.1) и в следствие событий, с которыми закон связывает возникновение гражданско-правовых последствий (пп.9 п.1).
5. По смыслу процедуры приобретения членства в совете директоров, она более всего соответствует пп.9 п.1 ст.8 ГК РФ, ибо избрание в СД можно считать событием, наделяющим лицо правами и обязанностями.
6. Таким образом, имеются основания полагать, что само по себе участие (членство) в СД не является договорным (хотя элемент согласия присутствует, ведь такое членство добровольно), в то же время отсутствие согласованного условия о вознаграждении позволяет отделить выполнение обязанностей от получения вознаграждения.
7. Получение вознаграждения за исполнение обязанностей может быть предметом договоренности и в этом случае возникают договорные отношения возмездности, сходные с возмездным оказанием услуг, однако, в случае, когда вознаграждение заранее не обещано, его размер не согласован сторонами, а сам факт и сумма определяется после выполнения обязанностей, волевым решением одной стороны (например, собранием участников) можно утверждать об отсутствии договорных отношений или, в крайнем случае о заключении договора дарения, ведь в момент принятия решения о вознаграждении встречных обязательств уже нет (в первом случае, выплаты не попадают под определение базы (п.1 ст.7) – выплаты по трудовым и гражданско-правовым договорам на выполнение работ, услуг авторским и т.п.; во втором случае попадают под освобождение п.3 ст.7 не облагаются выплаты по гражданско-правовым договорам, предусматривающим передачу имущества, при том, что в соответствии со ст.128 ГК РФ деньги являются вещами, т.е. имуществом, а договор дарения денег имеет предметом лишь их передачу).
8. С другой точки зрения, отношения между СД и организацией не отвечают основным принципам гражданско-правовых, закрепленным в ст.1 и 2 ГК РФ, они не являются равноправными (СД дает обязательные для исполнения указания), таким образом можно предположить, что отношения вообще не являются гражданско-правовыми, а представляют собой отношения властного подчинения или подобные им, т.е. к ним, в силу п.3 ст.2 ГК РФ, не применяется гражданское законодательство.
9. Ввиду нечеткой определенности правового статуса отношений члена СД и организации, можно предположить, что минимальный риск в случае не обложения взносами возникает при совокупности:
1. отсутствия какого либо договора с членом СД (в том числе и трудового по выполнению иных обязанностей);
2. отсутствия каких либо предварительных обещаний вознаграждения (в том числе положений, решений о выделении целевых средств и т.п.);
3. принятия решения о вознаграждении после завершения исполнения обязанностей (что не исключает переизбрание на новый срок);
4. отсутствия совмещения функций члена СД и участников Общества (так как совпадение принимающего решение о выплате с ее получателем может свидетельствовать о ее предопределенности и о возмездности исполнения функций).
10. Всякое несовпадение оптимальных условий увеличивает риск, тем не менее во всех случаях, кроме заключения трудового договора, сохраняется потенциальная возможность защиты правомерности неуплаты.
11. Отсутствие правоприменительной, судебной практики затрудняет оценку шансов.
12. Наличие положительных Разъяснений МинЗдравСоцРазвития (например Письмо №421-19), во всяком случае, дает возможность избежать штрафных санкций, поскольку Постановление Правительства РФ №731 от 14.09.2009 ему дано право давать разъяснения, а выполнение официальных разъяснений исключает вину плательщика в соответствие с пп.3 п.1 ст.43 закона «О взносах…».